根據商務部例行發(fā)布會的通報，近年來美國國際貿易委員會（ITC）發(fā)起的“337調查”案件數量居高不下，其中1/3以上針對中國產品。特別是2016年上半年，美國對我國出口產品發(fā)起了11起“337調查”，案件數量超過了2015年全年案件數量的總和。而一進入下半年，就有美國一家公司申請對中國出售的門禁系統(tǒng)進行“337調查”。
一場場“生死劫”
自從1986年12月美國發(fā)起第一起針對中國企業(yè)的“337調查”，在過去30年時間里，美國一次又一次地揮舞“337調查”大棒，直指中國出口企業(yè)。
近年來，美國對中國鋼鐵產品采取了“雙反”措施，2016年5月又啟動“337調查”，這屬于重復救濟，濫用貿易限制措施。鋼鐵是中國的過剩產業(yè)，倘若美國“337調查”最終判定中國敗訴，將給中國鋼鐵產業(yè)的供給側改革增添許多麻煩。不僅如此，中國向美國出口的LED燈具、平衡車和通信設備等產品，都深受“337調查”的危害。
“337調查”源于美國《關稅法》第337節(jié)，是指對不公平競爭尤其是侵犯專利、商標等知識產權的進口產品發(fā)起的調查。提到“337調查”，外貿企業(yè)都要驚出一身冷汗。“337調查”確實厲害，一旦被它盯住并敗訴，不但被調查企業(yè)要掃地出門，出口同類產品的其他企業(yè)也要“遭殃”，一律被禁入美國市場。
如果說“雙反”（反傾銷、反補貼）的結果是加征苛刻的關稅，外國企業(yè)還能在美國市場支撐下去，那么，遭遇“337調查”就是一場“生死劫”，即便贏了官司，也可能輸了市場。
它不是鐵板一塊
不過，“337調查”并非鐵板一塊，也不是不可攻破，要敢于同它過招。華為、中興等中國企業(yè)就曾多次贏過“337調查”訴訟。
第一，中國企業(yè)要加大對美國高層的游說力度。中國企業(yè)要想在美國市場施展拳腳，必須要有游說工夫。通過對美國高層的游說，對有關部門和企業(yè)施加影響和壓力，制止或勸阻其動用“337調查”，或撤訴，或達成庭外和解。
據ITC的有關數據顯示，有近一半案件雙方最后達成和解，而“337條款”專利侵權調查更有80%以上案件得到庭外和解。聯想集團在美國市場曾3次遭遇“337調查”，通過游說有關高層，前兩次調查均以與當事人握手言和結案。
第二，集體反訴，抱團取暖。在應對“337調查”中，單個組織和企業(yè)的力量都是有限的，即使是一些大公司，力量也是有限的，遑論那些處于成長期的中小企業(yè)。
對于“337調查”案，消極應訴不可取，采取不應訴的“鴕鳥政策”更是坐等ITC揮刀抹脖子，做出缺席判決。這意味著被調查的產品將長期甚至永久失去美國市場。1996年多功能便攜工具案、1997年牙刷案和1999年微型工具組合案，都因中國企業(yè)未出庭，ITC做出了缺席判決并下達了排除令。
從長遠來看，這對企業(yè)的發(fā)展是非常不利的。如果各涉訴企業(yè)積極應訴，團結起來，或可以取得談判的籌碼，爭取贏得調查勝利，至少可以與申請方達成庭外和解。
第三，找準對方軟肋是成敗關鍵。以打擊對方專利無效為出發(fā)點，集中力量進行不侵權抗辯，應成為中國企業(yè)應訴選擇的策略定位。證明申請人專利無效是中國企業(yè)在調查中的抗辯要點之一。對對方知識產權的有效性提出抗辯，尤其是對未經實質審查的外觀專利、處于自然狀態(tài)的商業(yè)秘密，提出無效抗辯有時會收到意想不到的效果。例如，2003年，“無汞堿性電池”一案，經我國9家電池企業(yè)的積極抗辯，ITC最后認定原告勁量公司美國專利號因不具備確定性而無效。但這一做法有個缺點，就是舉證責任在中國企業(yè)，成本比較高。
申訴人專利不具有執(zhí)行性，也是重要的抗辯點。企業(yè)可從申請人的專利通過欺詐獲得，存在“不公正行為”；申請人獲得專利后存在不當使用該專利的行為，違反了反壟斷法；在專利授權范圍以外實施專利等方面入手。
第四，采取反制措施。眼下，“337調查”已經成為美國企業(yè)阻止競爭對手進入美國市場最省錢、最省時的法律途徑之一，而中國企業(yè)是其中最主要的受害者。中國有關方面也應制定與“337條款”對等的法律條文，對美國等來自發(fā)達市場的競爭對手予以限制，以其人之道還治其人之身。
在美方宣布對中國鋼鐵進行“337調查”的當天，中國鋼鐵工業(yè)協(xié)會負責人也發(fā)表談話，強烈呼吁中國政府對美國采取反制措施，維護中國鋼鐵產業(yè)的合法權益和正常的貿易秩序。
第五，我國企業(yè)一定要打造核心競爭力，樹立知識產權的主導地位。這也是最重要的一點。唯有如此，企業(yè)才更有底氣與“337調查”過招。我國企業(yè)如果沒有強大的專利技術能力，就連到國外參加展會都不敢邁開腿“走出去”，更何況進軍國際市場？在不少企業(yè)折戟“337調查”時，華為和中興卻能連勝，“扳倒”“337調查”，這得益于它們強大的知識產權實力保駕護航。過去幾年，華為、中興申請了數以萬計的專利，獲得授權也有數萬項，這其中90%以上是發(fā)明專利，全面覆蓋英國、法國、德國和美國等主要發(fā)達國家及發(fā)展中國家。
根據美國新任總統(tǒng)特朗普的貿易保護主張，恐怕未來我國企業(yè)在美國市場將遭遇更多“337調查”。不過，我們不害怕與美國打貿易戰(zhàn)，因為我國有龐大的內需市場做后盾。我國有能力沖破外貿藩籬，與其過招，從而促進中美貿易正常化。
（作者系財經媒體專欄作家、晶蘇傳媒首席分析師）
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